確立基于法制下的勞務(wù)派遣行為

                                                                 （涂遠(yuǎn)偉，2012年8月）

 作為一個(gè)舶來(lái)品，勞務(wù)派遣這一用工形式在我國(guó)悄然興起，特別是《勞動(dòng)合同法》頒布后，勞務(wù)派遣用工便如雨后春筍般成為用工單位青睞的一種用工手段。據(jù)全國(guó)總工會(huì)近期調(diào)查顯示，全國(guó)勞務(wù)用工總數(shù)已達(dá)6000多萬(wàn)。另?yè)?jù)上海市總工會(huì)的數(shù)據(jù)，2003全市勞務(wù)派遣工占企業(yè)全部用工數(shù)的28.3%，到2008年初已達(dá)39.7%，近兩年仍呈上升趨勢(shì)。

一、勞務(wù)派遣的積極因素

分析用工單位大量采用勞務(wù)派遣工模式的原因筆者認(rèn)為主要有以下幾點(diǎn)：一是在體制上對(duì)企業(yè)有利，如規(guī)避無(wú)固定期限勞動(dòng)合同和用工風(fēng)險(xiǎn)。二是可以相對(duì)減少人力成本。三是用工相對(duì)更靈活。四是人事管理相對(duì)簡(jiǎn)單。另外，不同單位對(duì)其有不同的考量因素，如國(guó)家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位等可通過(guò)勞務(wù)派遣解決編制問(wèn)題；國(guó)有企業(yè)可解決工資總額限制問(wèn)題；民營(yíng)企業(yè)可解決雇用風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題；中小企業(yè)可解決人事管理繁瑣問(wèn)題等等，可謂各取所需，同時(shí)，由于大量的勞動(dòng)力被勞務(wù)派遣公司所儲(chǔ)備，并依據(jù)用工單位的要求開(kāi)展針對(duì)性的入職前培訓(xùn)，大大的方便和提高了就業(yè)的成功率?？梢?jiàn)，勞務(wù)派遣制度具有其積極因素，并在適應(yīng)我國(guó)勞動(dòng)力市場(chǎng)變化及促進(jìn)就業(yè)方面發(fā)揮了應(yīng)有的作用。

二、勞務(wù)派遣帶來(lái)的問(wèn)題

盡管勞務(wù)派遣體現(xiàn)出許多積極因素，但在實(shí)際運(yùn)行中還是出現(xiàn)很多不盡人意的情況。

一是濫用?！秳趧?dòng)合同法》第66條規(guī)定：勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。但許多企業(yè)并未按此規(guī)定執(zhí)行，而是利用法規(guī)邊緣大量超量使用勞務(wù)派遣工，在一些企業(yè)派遣工成為用工主體。

二是混雜?！耙徊侩娫?huà)、幾把椅子、兩三個(gè)人”的“三無(wú)”公司，根本沒(méi)有能力、財(cái)力、物力對(duì)被派遣人員進(jìn)行實(shí)際管理，承擔(dān)責(zé)任的機(jī)構(gòu)和組織紛繁復(fù)雜、名稱(chēng)各異，如人事外包、人力咨詢(xún)、人事代理、人才服務(wù)等，魚(yú)龍混雜。

三是逆向。為規(guī)避無(wú)固定期限勞動(dòng)合同和用工風(fēng)險(xiǎn)，一些單位有意的強(qiáng)制部分員工特別是老員工轉(zhuǎn)變身份，即強(qiáng)迫員工與本單位解除勞動(dòng)合同（主動(dòng)辭職），在不離崗的情形下，與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂勞動(dòng)合同，再由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)“派遣”到該單位。如2007年底華為公司大規(guī)模的集體辭職風(fēng)波，以及中石化在新法實(shí)施前，對(duì)大批年齡大工齡長(zhǎng)的老職工進(jìn)行改制的糾紛，就是最典型的為規(guī)避用工風(fēng)險(xiǎn)而采取的逆向勞務(wù)派遣案例。

四是待遇。按《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利，但在實(shí)踐中許多單位卻同工不同酬，福利也不一樣，把勞務(wù)派遣當(dāng)作降低用工成本來(lái)實(shí)施。

五是參保。由于保險(xiǎn)基數(shù)和繳納比率各地具有差異性，為降低用工成本一些單位利用外地派遣機(jī)構(gòu)異地參保，或未能足額參保。

六是推諉。《勞動(dòng)合同法》及相關(guān)法規(guī)規(guī)定，如果被派遣勞動(dòng)者的權(quán)益受到侵害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，可現(xiàn)實(shí)中一旦出現(xiàn)問(wèn)題，雙方總是相互推諉，最終受到傷害的是勞動(dòng)者。

另外，企業(yè)在使用過(guò)程中也出現(xiàn)一些問(wèn)題，如勞務(wù)人員不穩(wěn)定，有臨時(shí)觀念，技能較差，員工忠誠(chéng)度下降，企業(yè)對(duì)其在培訓(xùn)、培養(yǎng)、晉升、管理上都有所保留和弱化。

為此，勞務(wù)派遣非理性的繁榮和對(duì)加大對(duì)勞務(wù)派遣的管理，是當(dāng)前和今后的一個(gè)重要的工作。

三、看法與建議

第一、加強(qiáng)對(duì)派遣機(jī)構(gòu)的管理。要規(guī)范其招工制度、派遣制度、參保操作、訂立合同、培訓(xùn)機(jī)制等方面進(jìn)行行政和法規(guī)性的監(jiān)控。對(duì)機(jī)構(gòu)的合法性、資質(zhì)性進(jìn)行審查。

第二、加強(qiáng)對(duì)用工單位使用勞務(wù)派遣工的監(jiān)督管理，進(jìn)一步明確用工制度。如逆向勞務(wù)派遣在實(shí)際中能不能運(yùn)用，對(duì)不對(duì)，如不對(duì)，如何控制。如何確保被派遣者在用工單位享有同工同酬等。

第三，在立法上明確對(duì)勞務(wù)派遣的管理。比如對(duì)臨時(shí)性、輔助性、替代性“三性”能否有更具體更明確的標(biāo)準(zhǔn)；無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的規(guī)定是不是很適合用在勞務(wù)派遣用工上；用人單位和用工單位如違反了勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定將會(huì)如何處罰；當(dāng)勞動(dòng)者的權(quán)益受到侵害時(shí)，派遣單位和接收單位具體要負(fù)那些連帶責(zé)任等。

第四、基于法制下的勞務(wù)派遣行為。2011年全國(guó)“兩會(huì)”期間，勞務(wù)派遣再次成為熱點(diǎn)話(huà)題，中華全國(guó)總工會(huì)、國(guó)家人力資源和社會(huì)保障部都提出要加大對(duì)勞務(wù)派遣的管理力度，上海市去年專(zhuān)門(mén)出臺(tái)了關(guān)于規(guī)范勞務(wù)派遣用工的法規(guī)，從制度上、法規(guī)上、行政上進(jìn)一步采取措施來(lái)規(guī)范勞務(wù)派遣行為，形成既有利于企業(yè)用工，有利于促進(jìn)就業(yè)，也有利于維護(hù)勞務(wù)派遣工的合法權(quán)益的這樣一種比較規(guī)范的勞務(wù)派遣用工形式，就是從長(zhǎng)遠(yuǎn)機(jī)制上研究和解決這個(gè)問(wèn)題。

    綜上所述，盡管勞務(wù)派遣有其積極的一面，但也存在需要改進(jìn)和完善的地方，為此，我們單位在實(shí)際運(yùn)作中，會(huì)特別注意在符合法規(guī)下的勞務(wù)派遣活動(dòng)，要制定使用勞務(wù)派遣工的一整套管理方法，從制度上保證其用工的合法性，在具體操作上保證法規(guī)準(zhǔn)確無(wú)誤的在本企業(yè)得到正向的落實(shí)。