服務(wù)期約定，單位用工之痛 ----“姑蘇論劍”沙龍案例點(diǎn)評(píng)一 【前言】“沙龍”起源于17世紀(jì)的歐洲，盛行于法國(guó)。“沙龍”一詞即源于法文Salon，本義指客廳。19世紀(jì)它逐漸指富人家中的會(huì)客廳或美術(shù)陳列室。大約自1815年始，Salon演變成一種文學(xué)（文化）活動(dòng)場(chǎng)所。歐洲的王公貴人、教會(huì)政要、名流學(xué)者和藝術(shù)家，在高尚富有的女主人家的客廳舉行有關(guān)藝術(shù)、音樂(lè)、文學(xué)和其他文化知識(shí)的討論會(huì)。 現(xiàn)代沙龍則可以說(shuō)已經(jīng)除卻了貴族氣息而走入民間，活動(dòng)場(chǎng)所也走進(jìn)了經(jīng)典雅致的咖啡廳。我們也進(jìn)入了一個(gè)“沙龍社會(huì)”，管理沙龍、法律沙龍、英語(yǔ)沙龍、音樂(lè)沙龍——各行業(yè)的沙龍層出不窮，它已經(jīng)成為志同道合的圈內(nèi)人士進(jìn)行思想交流、獲取知識(shí)情報(bào)、溝通感情的重要渠道。 “姑蘇論劍”主題沙龍是勞動(dòng)法苑（蘇州）專(zhuān)業(yè)沙龍類(lèi)活動(dòng)的主要組成。目前“姑蘇論劍” 沙龍已于2008年初在蘇州HR界已先后在蘇州市工業(yè)園區(qū)和蘇州市高新區(qū)啟動(dòng)“姑蘇論劍”之“湖畔HR新法沙龍”和“米蘿HR新法沙龍”。 “湖畔HR新法沙龍” 由勞動(dòng)法苑江蘇事業(yè)部在金雞湖畔的新辦公室----商旅大廈舉行，每月舉行二場(chǎng)；“米蘿HR新法沙龍”由勞動(dòng)法苑江蘇事業(yè)部和米蘿咖啡聯(lián)合舉辦，每月舉行一場(chǎng)。兩沙龍主要面向包括園區(qū)、新區(qū)、市區(qū)等在內(nèi)的蘇州高層外企HR和法務(wù)管理者，沙龍嘉賓以主辦方邀請(qǐng)為主，駐蘇或在蘇的HR界和法律實(shí)務(wù)界精英亦可主動(dòng)聯(lián)絡(luò)加入。 本期沙龍活動(dòng)案例由長(zhǎng)期致力于勞動(dòng)法律實(shí)務(wù)與研究的畢振洲律師做簡(jiǎn)要點(diǎn)評(píng)，并對(duì)案例所引發(fā)的爭(zhēng)議問(wèn)題提供專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)和應(yīng)對(duì)策略。 案例2 合同期滿(mǎn)服務(wù)期未到離職爭(zhēng)議案 【案情介紹】2005年底，李先生與某IT公司簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同，任該公司技術(shù)研發(fā)工程師。合同履行將近1年時(shí)，公司為了新產(chǎn)品開(kāi)發(fā)中某項(xiàng)技術(shù)的應(yīng)用，派李先生接受應(yīng)用技術(shù)培訓(xùn)。為此，雙方簽訂了培訓(xùn)和服務(wù)期協(xié)定：公司出資派李先生出國(guó)接受技術(shù)培訓(xùn)，培訓(xùn)費(fèi)用約50萬(wàn)元，李先生培訓(xùn)回來(lái)后為公司服務(wù)10年，否則應(yīng)支付違約金。李先生培訓(xùn)結(jié)束后回企業(yè)工作，很快合同即將期滿(mǎn)。距離李先生的服務(wù)期還有多年，公司通知其續(xù)訂勞動(dòng)合同，但李先生要求升職和加薪。公司則認(rèn)為產(chǎn)品開(kāi)發(fā)工作成果尚未確定，難以滿(mǎn)足其要求，希望李先生按照服務(wù)期協(xié)議約定做好本職工作，并承諾待新產(chǎn)品開(kāi)發(fā)成功后再予考慮。雙方各持己見(jiàn)，以致未能續(xù)簽勞動(dòng)合同。公司認(rèn)為李先生的服務(wù)期尚未結(jié)束，發(fā)出通知要求李先生繼續(xù)工作。李先生則認(rèn)為雙方不能就續(xù)簽合同達(dá)成協(xié)議，原合同就應(yīng)期滿(mǎn)自然終止，原勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后就離開(kāi)了公司。 【問(wèn)題討論】 1、勞動(dòng)合同期限和服務(wù)期什么關(guān)系？ 2、約定服務(wù)期或簽訂培訓(xùn)協(xié)議應(yīng)注意什么？ 3、本案中員工對(duì)續(xù)簽合同內(nèi)容提出異議，雙方無(wú)法達(dá)成共識(shí)，該怎么辦？ 【律師點(diǎn)評(píng)】 本案雙方爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：勞動(dòng)者在沒(méi)有全部履行完約定的服務(wù)期但又續(xù)簽合同不成，可否在合同期限屆滿(mǎn)時(shí)終止勞動(dòng)合同。 1、服務(wù)期和勞動(dòng)合同期限的關(guān)系 “ 勞動(dòng)合同期限”是指用人單位和勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定的勞動(dòng)合同的有效時(shí)間，起于合同生效之時(shí)，終于合同終止或解除之時(shí)。勞動(dòng)合同可以有固定期限，也可以無(wú)固定期限，或者以完成一定的工作為期限。而“服務(wù)期”，一般是指勞動(dòng)者和用人單位在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上約定的，由用人單位給予勞動(dòng)者一定的特殊待遇，勞動(dòng)者向用人單位提供特定勞動(dòng)的特定期間?？梢?jiàn)，勞動(dòng)合同期限和服務(wù)期既有重疊，又各自獨(dú)立。勞動(dòng)合同期限的設(shè)定，主要是為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，維護(hù)勞動(dòng)者的就業(yè)穩(wěn)定權(quán)；而服務(wù)期的規(guī)定，在一定程度上是為了勞動(dòng)者利益和用人單位利益的平衡，允許用人單位在采取一定的行為之后可以要求勞動(dòng)者在一定的服務(wù)期內(nèi)向用人單位提供勞動(dòng)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》和《江蘇省勞動(dòng)合同條例》的規(guī)定，勞動(dòng)合同約定的期限屆滿(mǎn)，那么勞動(dòng)合同即行終止。服務(wù)期是勞動(dòng)者因接受用人單位給予的特殊待遇而承諾必須為用人單位服務(wù)的期限。 究其情況來(lái)說(shuō)，服務(wù)期和勞動(dòng)合同期限主要存在以下幾種情況：第 一、勞動(dòng)合同期限和服務(wù)期期限相同。第二，勞動(dòng)合同期限比服務(wù)期限短。一般這兩種情況也要遵循服務(wù)期的約定，不過(guò)一般爭(zhēng)議比較少。第三，勞動(dòng)合同期限比服務(wù)期期限長(zhǎng)。這種情況主要涉及到的是，如果在服務(wù)期限內(nèi)，勞動(dòng)者依法解除勞動(dòng)合同的，那么，勞動(dòng)者應(yīng)該就違反服務(wù)期的約定向用人單位承擔(dān)違約責(zé)任。 2、約定服務(wù)期或簽訂培訓(xùn)協(xié)議應(yīng)注意的問(wèn)題 首先，在派出員工出去培訓(xùn)以前，要篩選出忠誠(chéng)度比較高的員工去參加培訓(xùn)，同時(shí)要先把游戲規(guī)則定好，即簽好條款完備合情合法的《培訓(xùn)協(xié)議或服務(wù)期協(xié)議》，防止事后說(shuō)不清，要未雨綢繆；其次，服務(wù)期長(zhǎng)短的設(shè)置要合理，太長(zhǎng)對(duì)公司也不一定就有利。因?yàn)橛萌藛挝灰髣趧?dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。也就是說(shuō)，違約金的支付與服務(wù)期長(zhǎng)短有直接關(guān)系。第三，在試用期內(nèi)最好不要給員工培訓(xùn)，根據(jù)勞辦發(fā)（1995）264號(hào)《勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于試用期解除勞動(dòng)合同處理依據(jù)問(wèn)題的復(fù)函》第三條規(guī)定：用人單位出資（指有支付貨幣憑證的情況）對(duì)職工進(jìn)行各類(lèi)技術(shù)培訓(xùn)，職工提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，用人單位不得要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。第四，培訓(xùn)費(fèi)數(shù)額要確定，即在培訓(xùn)協(xié)議里要數(shù)字化，盡量不要很籠統(tǒng)的一個(gè)約定，防止將來(lái)產(chǎn)生爭(zhēng)議。同時(shí)注意，培訓(xùn)費(fèi)的賠償不包括進(jìn)單位的“入門(mén)教育”，也不包括單位為調(diào)整人員和崗位而進(jìn)行的轉(zhuǎn)崗培訓(xùn)費(fèi)。況且，《勞動(dòng)合同法條例》第十六條也明確規(guī)定了培訓(xùn)費(fèi)用：“勞動(dòng)合同法規(guī)定的培訓(xùn)費(fèi)用，包括用人單位為了對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動(dòng)者的其他直接費(fèi)用?！钡谖?，合同到期服務(wù)期未到期時(shí)，單位要提前終止服務(wù)期的選擇權(quán)利用?！秳趧?dòng)合同法條例》第十七條規(guī)定：“勞動(dòng)合同期滿(mǎn)，但是用人單位與勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿(mǎn)；雙方另有約定的，從其約定?！痹谶@個(gè)條款里，立法者給予用人單位服務(wù)期未滿(mǎn)時(shí)的一個(gè)隨時(shí)終止的用工權(quán)利，單位在服務(wù)期協(xié)議里應(yīng)增加一個(gè)條款約定：合同到期服務(wù)期順延時(shí)，公司有權(quán)隨時(shí)書(shū)面通知員工終止服務(wù)期。否則，當(dāng)服務(wù)期自動(dòng)順延時(shí)，公司想與員工解除服務(wù)期約定還沒(méi)有理由，除非在這段期間員工有嚴(yán)重違紀(jì)行為，不然只有到服務(wù)期滿(mǎn)后才可終止。 3、雙方無(wú)法協(xié)商續(xù)訂勞動(dòng)合同怎么辦？ 《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第十五條用人單位與其出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動(dòng)者，可以在勞動(dòng)合同中約定或者事先另行協(xié)商約定服務(wù)期。約定的服務(wù)期長(zhǎng)于勞動(dòng)合同期限或者超過(guò)勞動(dòng)合同尚未履行期限的，當(dāng)事人可以相應(yīng)變更勞動(dòng)合同期限等相關(guān)內(nèi)容。勞動(dòng)合同期滿(mǎn)用人單位要求勞動(dòng)者繼續(xù)履行服務(wù)期的，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)履行；勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。這表明：用人單位在出資培訓(xùn)勞動(dòng)者的前提下與勞動(dòng)者做出的服務(wù)期約定，對(duì)勞動(dòng)者產(chǎn)生法律約束力。 本案中員工對(duì)續(xù)簽合同內(nèi)容提出異議，雙方無(wú)法達(dá)成共識(shí)，只要單位未降低其勞動(dòng)條件和工資福利待遇等，員工就應(yīng)按照雙方《服務(wù)期或簽訂培訓(xùn)協(xié)議》的約定繼續(xù)履行合同。如果員工違反服務(wù)期協(xié)議離職，勞動(dòng)者就要按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 【建議對(duì)策】 1、培訓(xùn)協(xié)議簽訂時(shí)，人事部門(mén)要規(guī)范培訓(xùn)檔案，除制定合理合法的《服務(wù)期或簽訂培訓(xùn)協(xié)議》，還要做一些輔助性的工作，譬如培訓(xùn)前要求員工提供書(shū)面《培訓(xùn)申請(qǐng)》；培訓(xùn)結(jié)束后要求員工有書(shū)面的《培訓(xùn)總結(jié)》等。同時(shí)還要注意保留培訓(xùn)費(fèi)用的有關(guān)憑證，防止將來(lái)有爭(zhēng)議時(shí)口說(shuō)無(wú)憑。 2、培訓(xùn)只是手段，不是最終的目的。培訓(xùn)的關(guān)鍵是在員工培訓(xùn)結(jié)束后，怎么把參加培訓(xùn)的員工所掌握的技術(shù)轉(zhuǎn)化成公司的技術(shù)，或者把員工學(xué)到的無(wú)形的培訓(xùn)知識(shí)轉(zhuǎn)化成有形的公司資源，即怎么把員工學(xué)到的知識(shí)拷貝下來(lái)，傳授給其他員工，最后被公司最大化利用。一般來(lái)說(shuō)，可以要求參加培訓(xùn)的員工把培訓(xùn)教材、光盤(pán)等資料交付公司，由參加培訓(xùn)的員工給其他核心員工再培訓(xùn)，增加培訓(xùn)支出的最大附加值，或者給參加培訓(xùn)的員工佩帶幾個(gè)徒弟也可，把一些培訓(xùn)技術(shù)真正變成公司所有。